ANAC E IL PARERE MORBIDO

ANAC e il “Parere Morbido”: La Sentenza del TAR Lazio Chiarisce i Limiti dell’Intervento di Vigilanza

Una recente pronuncia del Tribunale Amministrativo Regionale per il Lazio (Sezione Prima Quater, sentenza n. 01895/2022, pubblicata l’08/07/2025) ha affrontato un tema cruciale per le stazioni appaltanti e gli operatori economici: la portata e l’efficacia degli atti di vigilanza dell’ANAC, in particolare quando questi si configurano come “meri atti di orientamento interpretativo”.

Il Caso in Esame

Il Comune di Termoli aveva impugnato un provvedimento dell’ANAC con cui l’Autorità, definendo in forma semplificata un procedimento di vigilanza (ai sensi dell’art. 21 del Regolamento ANAC del 4.07.2018), aveva mosso alcuni rilievi a una gara di project financing. I rilievi riguardavano, tra l’altro, la legittimità del ricorso alla finanza di progetto per difetto di investimenti infrastrutturali, la possibile inesistenza del rischio operativo e l’inadeguatezza dello studio di fattibilità.

L’ANAC, in esito alla sua attività di vigilanza, aveva espresso il proprio orientamento sui presupposti del partenariato pubblico privato, specificando di non ritenere l’operazione del Comune rispettosa dei criteri del Codice Appalti e invitando la Stazione Appaltante a comunicare le eventuali iniziative per recepire le indicazioni fornite. L’aspetto saliente è che l’ANAC aveva testualmente precisato che “spetta alla stazione appaltante la scelta dei provvedimenti da adottare”.

La Decisione del TAR: Inammissibilità per Carenza di Interesse

Il TAR Lazio ha dichiarato il ricorso del Comune di Termoli inammissibile per carenza di interesse. La motivazione è chiara: il provvedimento dell’ANAC impugnato, pur derivando da un’attività di vigilanza, è stato considerato un “mero atto di orientamento interpretativo”.

Punti Chiave per RUP e Operatori Economici:

• Attualità e Concretezza dell’Interesse a Ricorrere: La sentenza ribadisce che l’interesse a ricorrere deve essere caratterizzato da personalità, attualità e concretezza. Il vantaggio perseguito dal ricorso deve riguardare direttamente il ricorrente, sussistere al momento del ricorso e della decisione, e riferirsi a un pregiudizio concretamente verificatosi.
• “Parere Morbido” dell’ANAC: Quando l’atto dell’ANAC si configura come un semplice “parere” o “giudizio” sul comportamento dei soggetti vigilati, e non impone un comportamento o un’attività necessitata, esso non è immediatamente lesivo per i destinatari. In questi casi, la Stazione Appaltante mantiene la propria autonomia decisionale.
• Quando il parere ANAC è impugnabile: L’orientamento giurisprudenziale ammette l’impugnabilità del parere ANAC solo quando il suo specifico contenuto “consenta di affermarne l’idoneità dello stesso a vincolare l’attività dell’ente destinatario”. Nel caso di specie, il TAR ha escluso tale idoneità vincolante.
• Conclusione della Gara come Fattore Rilevante: La circostanza che la gara fosse già stata espletata e conclusa (e sottoposta a vaglio giurisdizionale) nelle more dell’attività di vigilanza ha ulteriormente confermato l’insussistenza di un interesse concreto e attuale per il Comune ad agire in giudizio.

Implicazioni per RUP e O.E.:

Per i RUP, questa sentenza chiarisce che non tutti i rilievi o le indicazioni dell’ANAC sono immediatamente vincolanti o impugnabili. È fondamentale distinguere tra un atto di indirizzo e un provvedimento che impone obblighi specifici. Laddove il parere lasci autonomia alla Stazione Appaltante, un ricorso potrebbe essere dichiarato inammissibile per carenza di interesse.

Per gli Operatori Economici, è utile sapere che un’eventuale impugnazione da parte della Stazione Appaltante di un parere non vincolante dell’ANAC potrebbe non avere esito favorevole. La validità di un ricorso dipende sempre dalla lesività effettiva e attuale dell’atto impugnato.

In sintesi, il TAR Lazio ha ribadito l’importanza di valutare l’effettiva lesività degli atti di vigilanza dell’ANAC prima di intraprendere azioni legali, specialmente quando questi si presentano come mere indicazioni o orientamenti.