MANCATA PRECISAZIONE SUBAPPALTO COMPORTA ESCLUSIONE?

Commento alla Sentenza del TAR Basilicata, Sez. I, n. 392 del 02.07.2025

La sentenza del TAR Basilicata n. 392 del 2 luglio 2025 affronta importanti questioni relative alle procedure di gara, in particolare quelle concernenti il subappalto, i requisiti dei progettisti e il soccorso istruttorio, fornendo indicazioni preziose per i Responsabili Unici del Progetto (RUP).

Il ricorso principale, presentato da La Gala Costruzioni S.r.l. e altri, contestava l’aggiudicazione di un appalto integrato da parte del Comune di Potenza, basandosi su diversi motivi di esclusione dell’aggiudicatario RTI Mancusi S.p.A. – Ecoclima S.r.l.. Il TAR ha respinto tutti i motivi del ricorso principale e del relativo atto di motivi aggiunti, dichiarando improcedibile il ricorso incidentale subordinato.

Punti Salienti per il RUP:

1. Dichiarazione di Subappalto e Soccorso Istruttorio:
   • Approccio non formalistico: Il TAR ha ribadito che una dichiarazione, anche se generica, di voler ricorrere al subappalto, soprattutto in relazione a categorie a qualificazione obbligatoria, deve essere interpretata in modo non formalistico, come un’espressione della volontà dell’operatore economico di qualificarsi tramite subappalto. Questo principio è cruciale per il RUP, che deve evitare esclusioni basate su mere formalità quando la volontà dell’operatore è chiara.
   • Obbligo di Soccorso Istruttorio: In un contesto di “oggettiva perplessità” del modello di DGUE (Documento di Gara Unico Europeo), che preveda un’unica dichiarazione per il subappalto senza distinzione tra facoltativo o qualificante, la Stazione Appaltante ha il dovere di attivare il soccorso istruttorio. L’articolo 101, comma 1, lettera b) del D.Lgs. n. 36/2023 consente di sanare omissioni, inesattezze o irregolarità della domanda di partecipazione o del DGUE. Questo rafforza il principio del favor partecipationis. Il RUP deve quindi essere proattivo nel richiedere chiarimenti, piuttosto che procedere a esclusioni affrettate.
   • Nullità delle Clausole di Esclusione Tassative: Il Tribunale ha sottolineato che una clausola del Disciplinare di gara che preveda l’esclusione per la genericità di tale dichiarazione incorrerebbe nella nullità, ai sensi dell’art. 10, comma 2, del D.Lgs. n. 36/2023, per violazione dei principi di favor partecipationis e di tassatività delle clausole di esclusione. Per il RUP, questo significa che le clausole di esclusione devono essere chiare, specifiche e tassative, e non possono essere utilizzate per sanzionare semplici imprecisioni sanabili.
   • Previsioni contrastanti nella lex specialis: La sentenza evidenzia come la presenza di previsioni contrastanti all’interno del Disciplinare di gara, come la possibilità di ricomprendere la categoria scorporabile (OS23) nella categoria prevalente (OG1) se di importo inferiore al 10% (come nel caso specifico, 7,19%), accresca l’incertezza e rafforzi la necessità del soccorso istruttorio. Il RUP deve porre massima attenzione alla coerenza e chiarezza della lex specialis per evitare ambiguità che possano generare contenziosi.
2. Sottoscrizione dell’Offerta Economica da Parte dei Progettisti:
   • Il TAR ha ritenuto che nessuna disposizione della lex specialis o di legge imponesse la sottoscrizione di impegno da parte dei progettisti sull’offerta economica. Un chiarimento della stazione appaltante che imponesse tale adempimento, con effetti escludenti, sarebbe eccentrico rispetto al ruolo dei progettisti (che non sono concorrenti) e in contrasto con i principi di favor partecipationis e tassatività delle clausole di esclusione. Il RUP deve accertarsi che le richieste aggiuntive non siano sproporzionate o prive di base normativa, e che non limitino indebitamente la partecipazione.
3. Requisiti del Giovane Professionista:
   • La sentenza ha chiarito che l’ipotizzata violazione del requisito del giovane professionista, come previsto dall’art. 3 del D.M. n. 263/2016, non era pertinente, in quanto tale disposizione riguarda i requisiti delle società di ingegneria per la partecipazione a servizi di architettura e ingegneria, e non è applicabile indiscriminatamente. Il RUP deve verificare attentamente l’applicabilità delle norme sui requisiti ai casi specifici, evitando interpretazioni estensive.
4. Firma Digitale di DGUE e Domanda di Partecipazione:
   • Il TAR ha semplicemente verificato che il DGUE e la domanda di partecipazione fossero correttamente firmati digitalmente, respingendo l’eccezione. Questo evidenzia l’importanza per il RUP di verificare la corretta apposizione delle firme digitali come requisito essenziale.

Post Riassuntivo per RUP:

Occhio RUP! Il TAR Basilicata (Sent. n. 392/2025) ci illumina su Subappalto, Soccorso Istruttorio e Requisiti in Gara!

Cari RUP, la recente sentenza del TAR Basilicata (n. 392 del 02.07.2025) ci offre spunti cruciali per la gestione delle gare d’appalto. Ecco i punti chiave da tenere a mente:

• Subappalto e “genericità”: Non escludete per “genericità” nella dichiarazione di subappalto! Se l’operatore mostra la volontà di subappaltare per qualificarsi (anche se la dichiarazione è sintetica), va bene così. Non siate troppo formalisti!
• Soccorso Istruttorio: un dovere! Se il DGUE è ambiguo (es. unica casella sì/no per il subappalto) o la lex specialis è contraddittoria, dovete attivare il soccorso istruttorio (Art. 101, co. 1, lett. b, D.Lgs. 36/2023) per chiedere chiarimenti. È un obbligo, non una facoltà!
• Clausole di esclusione: Attenzione! Le clausole di esclusione generiche o che sanzionano semplici irregolarità sanabili sono nulle! Ricordate i principi di favor partecipationis e tassatività delle cause di esclusione.
• Firme dei progettisti sull’offerta economica: Non richiedete firme di impegno sull’offerta economica dai soli progettisti, se non espressamente previsto da legge o lex specialis. I progettisti non sono concorrenti!
• Requisiti specifici: Verificate sempre l’effettiva applicabilità delle norme sui requisiti (es. giovane professionista) al caso concreto.

In sintesi: massima chiarezza nella lex specialis, attenzione ai principi di favor partecipationis e tassatività, e un uso intelligente e obbligatorio del soccorso istruttorio. Il buon senso e la normativa vigente sono i vostri migliori alleati!